中国法制史(刑侦专用)

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1、单击此处编辑母版标题样式,单击此处编辑母版文本样式,第二级,第三级,第四级,第五级,*,西南政法大学行政法学院,法律史教研室,*,中国法制史,主讲：周欣宇,西南政法大学法律史教研室,*,第一讲 导 论,在历史和文化中寻求法的印迹,*,記事者也。,从又持中。中，正也。,说文解字,*,象手持简形,说文古籀补,*,人们创造自己的历史，但他们并不随心所欲地创造，并不是在他们选定的条件下创造，而是在直接碰到的、既定的、从过去继承下来的条件下创造。一切已死的先辈们的传统，像梦魇一样纠缠着活人的头脑。,马克思：,路易,波拿巴的雾月十八,*,一、概念,中国法制史主要探究中国法律的起源及其历史沿革，以及其赖以存

2、在的社会、经济、政治、文化等方面的历史背景，揭示当前法律的制约因素及路径依赖，为当下的法律提供权威的规则渊源。,*,二、价值,求真价值,理性地研究法律在很大程度上就是理性地研究历史，因为没有历史，我们无以知晓规则的精确范围，因而历史必然成为法律研究的一部分。,*,史鉴价值,史者记述人类社会赓续活动之体相，校其总成绩，求得其因果，以为现代一般人生活之资鉴也。,梁启超,现在的行动不仅预示着将来，而且依据于过去；如果忽视历史，就难以采取明智的行动。,英,汤因比,*,法史学不仅要“彰往”，不能让法律的历史湮没，要“藏往”法的历史记忆；而且还要“察来”，知道人类怎样借助使人类的生活比过去更好。法史之“有

3、用”，亦在于此。,古之糟魄，可以为今之精华。非贵糟魄而直以为精华也，因糟魄之存，而可以想见精华之所出也。古之疵病，可以为后世之典型。非取疵病而直以之为典型也，因疵病之存，而可以想见典型之所在也。,（清）戴震,*,精神价值,后汉书,：“獬豸，神羊，能辨别曲直，楚王尝获之，故以为冠。”,皋陶（狱神）,神话中的法官。清脸鸟嘴，铁面无私。,*,三、基本线索,（一）,萌芽期,：,三代,早期法制发展的基本线索,夏代我国早期法制萌芽的时期，古代法律的主要形式礼和刑已经出现；,商朝法制有了较大的发展，刑事法律和司法诉讼制度初具规模；,西周立法指导思想从夏商的,神权法观念进化到明德慎罚原则；,周公制礼和吕侯制刑

4、使礼、刑制度化。,*,三代法制的主要特征,具有原始习惯法与国家制定法的双重性质，如礼制中的祭祀习惯，刑制中残酷的虐杀手段等，即原始习惯法的残余。,具有宗族法与国家法的双重性质。国家法和宗族法的结合体现了王权与族权的统一。,深受神权法观念的影响，立法和司法以,”,天命观,”,为基础，宣称,”,王权神授,”,和,”,代天行罚,”,。,法律不向社会公布，为贵族官僚所垄断。保持法律的秘密状态，是为了达到,“,刑不可知，则威不可测,”,的目的，以便于,“,临事制刑,”,，实行专,横统治。,*,（二）发展期（法家法）：战国,-,秦,【,线索,】,战国时期，各国变法运动中进行,的法制变革，是大动荡、大变革中

5、的,“,立,”,的阶段；其代表作是魏国李悝的,法经,和秦国商鞅的秦律。秦朝统一后，实现了,法制的统一。汉初立法承秦制。,【,特点,】,反映出早期封建法制,的不成熟性：,以法家思想为法制的指导,思想：一断以法；强调重刑主义，,以刑去刑；,法律形式多样，体系庞杂；,刑罚苛酷，种类繁多,。,*,（三）定型期（儒家化）：汉唐,【,线索,】,1.,汉：武帝时,”,罢黜百家，独尊儒术,”,，确立了儒家思想的正统地位。礼法结合起步，开始了法律儒家化的进程（,以经决狱；以经释律,）。,2.,三国两晋南北朝：礼法结合的发展，儒家思想对法制实际支配（,以经立法,）。,3.,隋唐：封建法制的完备（,礼法合一,）。社

6、会经济文化的繁荣为法制的成熟和完备奠定了基础。唐朝集历代王朝立法之大成，构建了以成文法典为主干的比较完善的法律体系。封建法律中一系列基本原则，以及五刑、十恶、八议等基本制度都已定型。,唐律疏议,成为中华法系的典型代表。,*,（四）变异与衰落期：宋元明清,宋、元、明、清是封建社会后期法制演变的时期。,其总的特点,是反映了专制主义皇权不断强化的,时代特色。,在立法上，基本律典以外的其它法律形式的地位和作用上升。如宋朝的编敕、元代的条格和断例、明清的条例等。,在内容上，加重惩罚危害国家统治的犯罪行为；刑制越来越残酷，复活过去一度废止的肉刑，出现了刺配、凌迟、充军等酷刑；为适应商品经济的发展，加强了民

7、事、经济立法，有关禁榷专卖、金融货币、赋税征收等方面的法律规范日趋完善。,在司法上，三司会审、九卿会审、秋审、朝审等会审制度的发展，反映了行政权对司法控制的加强。,蒙古族占主导地位的元朝和满族建立的清朝的法制，不仅反映了晚期封建法的特征，还带有民族特权法的色彩，具有二元制法制的特色。,*,（五）转型期：近代,中国法制的近代转型,20,世纪初期清末法制变革，标志着中国传统法文化近代化转型，是中国传统法文化现代化的开端。,中国法制现代化的模式，不是源于本国经济、政治、文化、法律发展的内在要求的自发性需要，而是在外力压迫下的一种被动接受过程。其起步方式不是,“,原生型,”,，而是,“,继受型,”,的

8、。,中国传统法律文化自清末实现近代转型，经中华民国，至新中国成立，再到当前的法制建设，向着现代化的目标，已走过了一百多年若干阶段的发展演变历程。,*,近代法制转型的特点,以古代法制为主体的中华法系解体，步入近代化发展的道路。,仿行西方立法体制。,象征政治民主的宪法产生，并持续发展和完善，从法律上确立了民主政体，结束了专制体制。,以大陆法系为样板的部门法体系形成、发展和不断完善，在内容上具有固有法与继受法相结合的特征。,与行政分立的近代司法组织体系形成，引进和采用西方诉讼审判制度。,*,第二讲 中华法系及其特征,*,灋,说文解字,说：,“,灋，刑也。平之如水，从水。廌所以触不直者去之，从,廌,去

9、。,”,*,西周晚期，师酉簋，高,22.9cm,，宽,32.8cm,，重,4.94kg,。,*,灋,意新解,汉书,卷,117,司马,相如传,：,獬豸，似,鹿,而一,角，人君刑罚得中则生于,朝廷，主触不直者。,神异经,：东北荒中有,兽,，见人斗则触不直；闻人论则咋不正，名曰獬豸。,论衡,：獬豸者，一角之,羊,，性识有罪，皋陶治狱，有罪者,令,羊触之。,灋，是古代司法审判的一种速写图画，本意为判决，是法的最初形态，后发展为法律；灋亦引申为刑。,*,皋陶（狱神）,神话中的法官。清脸鸟嘴，铁面无私。,*,*,一、中国古代法的生成环境,疆域辽阔，封闭的内陆自然环境,男耕女织，自给自足的小农经济,以家庭为

10、本位的宗法等级社会结构,统一国家和中央集权的政治体制,重伦理义务的文化传统,*,二、中华法系的起源,我国法律起源于祭祀和战争。,左传,：,国之大事，在祀与戎。,国语,：,国之大事，惟祀惟戎。,*,礼源于祭祀,“,礼，履也，所以事神以致福也。,”,“,礼事起于燧皇，礼名起于黄帝。,”,礼,三代的根本大法,淮南子,：礼义者，五帝三王之法籍。,*,刑起源于战争,刑始于兵,师出于律,兵狱同制,*,国语,晋语,：,“,夫战，刑也。,”,刑法从战争中产生,汉书,：因天讨而作五刑。,刑具从兵器中产生,国语,：大刑用甲兵，其次用斧钺；中刑用刀锯，其次用钻凿,法官从军官中产生,*,蚩尤像,*,蚩尤时的犯罪与刑罚

11、,三苗的五种犯罪行为,寇贼、鸱义、奸宄、夺攘、矫虔,五虐之刑,劓、刵、椓、黥、辟,五虐之刑是三代五刑的渊源,*,三、中华法系的特征,薛允升的总结,德主刑辅,礼法结合,经义决狱,*,林咏荣的总结,法律与道德混同,法律与命令相等,公法与私法合一,*,杨一凡的总结,礼法结合,以民为本，抑强扶弱,天下为公，义务互付,追求和谐，重视调解,家族主义，家国一体,*,郝铁川的总结,法典的法家化,法官的儒家化,民众意识的鬼神化,*,孔子像,*,儒家思想影响，礼法结合,受儒家仁政思想影响，形成德主刑辅的立法指导思想,受儒家三纲学说影响，法律内容上维护皇权、父权和夫权,受儒家天人合一、阴阳五行思想影响，司法上形成春

12、秋决狱、虑囚、大赦和秋冬行刑等制度,*,家国同构，家族本位,“,修齐治平”,家国相通,家庭关系对法律的影响,法的家族、血缘、伦理特征,*,崇尚仁恕，减轻讼累,提倡教化,“己欲立而立人，己欲达而达人”,“己所不欲,勿施于人”,追求“无讼”,“讼，有孚窒惕，中吉，终凶”,“听讼，吾犹人也，必也使无讼乎”,*,山东曲阜孔庙,忍讼歌,事宜忍耐莫经官，人也安然己也安然。,听人挑唆到衙前，告也要钱诉也要钱。,差人奉票又奉签，锁也要钱开也要钱。,行到州县细盘旋，走也要钱睡也要钱。,约邻中证日三餐，茶也要钱烟也要钱。,三班人役最难言，审也要钱和也要钱。,自古官廉吏不廉，打也要钱枷也要钱。,唆讼本来是奸贪，赢也

13、要钱输也要钱。,听人诉讼官司缠，田也卖完屋也卖完。,食不充足衣不全，妻也艰难子也艰难。,始知讼害非浅鲜，骂也枉然悔也枉然,。,*,制定法与判例相结合,重视成文法的制定,律令法体系,司法实践中适用“例”,“例”的完善,法律的稳定性和灵活性结合较好,*,援法定罪与比附类推互补,思想：律法断罪，皆应引律令正文。若无正文，依名例断之。其正文名例所不及，皆不论。,制度：,诸断狱皆须具引律令格式正文，违者笞三十。,诸断罪而无正条，其应出罪者，则举重以明轻，其应入罪者，则举轻以明重。,*,法律文化一元多层次,大一统的政治格局,调整少数民族的法律,少数民族法制的输入,多民族法制的融合,*,四、中华法系对周边国

14、家的影响,*,（一）对朝鲜的影响,高丽王朝在,474,年统治期间，就法律制度而言也多取自唐律。,高丽史,刑法志,说：,“,高丽一代之制，大抵皆仿于唐。至于刑法，亦采唐律，参酌时宜而用之,”,。,具体而言，高丽刑法,71,条，,69,条撷自,唐律疏议,，其余,2,条抄自唐,狱官令,。,*,日本遣唐使阿倍仲麻侣,*,（,2,）对日本和琉球的影响,日本,近江令,和,天武律令,以唐贞观前后的,“,令,”,为蓝本。,大宝律令,无论篇目与基本内容都取法,唐律疏议,。将,“,八议,”,中的,“,议勤,”,、,“,议宾,”,删去，成为,“,六议,”,；将,“,十恶,”,改为,“,八虐,”,，去掉不睦和内乱。,

15、明朝时，大明律影响了琉球法律的制定。,*,安南简介,历史上的越南（包括今广西境内）长期臣服于中国，所以,“,安南,”,、,“,越南,”,这两个国名均为中国所封。,“,安南,”,之名，最早见于唐调露元年（,679,年）所置之安南都护府（治所在今河内）。,“,安南国,”,之名始自宋代。此后，其国王屡为元、明、清各朝封为,“,安南国王,”,。,*,（三）对安（越）南的影响,越南李太尊时期颁布的,刑书,和陈太尊时期颁布的,国朝刑律,，都仿自唐律而成。,潘辉在注,历朝宪章类志,卷,33,刑律志,说：,“,按李陈刑法,当初校定律格，想亦遵用唐宋之制，但其宽严之间，时加斟酌,”,。,*,第三讲 中国法律的儒

16、家化,*,一、儒家及其法律思想,说文,：儒，柔也。术上之称。,*,（一）先秦儒家及其法律思想,孔子,孟子,荀子,*,先秦儒家的法律思想,1.,“,为国以礼,”,的礼治论,以,“,五伦,”,为中心，强调,“,正名分,”,以家族为本位，强调,“,孝,”,、,“,忠,”,以等级为基础，强调,“,别贵贱,”,2.,“,为政以德,”,的德治论,德刑并用，以刑辅德,*,注重教化，以德去刑,恤刑慎杀，先教后刑,3.,“,为政在人,”,的人治论,圣贤决定礼法,“,身正令行,”,论语,：,“,子为政，焉用杀？子欲善而民善矣。,”,法先王，顺人情,*,（二）汉儒及其法律思想,董仲舒的法律思想：,维护皇权的法统说,“,君权神授,”,，法自君出,“,三纲五常,”,的制度论,“,阳德阴刑,”,，德主刑辅,董仲舒,*,二、古代法律儒家化的历史进程,（一）法律儒家化肇端于汉代（司法）,（二）法律儒家化盛于三国两晋南北朝（立法）,（三）法律儒家化基本完成于唐代（礼法结合）,*,唐律疏议是礼法合一的典范,唐朝法律的制定、修撰和解释皆,“,一准乎礼,”,。唐朝法律的制定是在,“,德主刑辅,”,、,“,礼法并用,”,法制指