[司法考试]民法学习——5法人

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1、,,,,,第一编 民法总论 第二分编 民事法律关系,第五章 法人,第一编 民法总论 第二分编 民事法律关系,,,,,目 录,,第一节 法人制度概述,第二节 法人的分类,第三节 法人的民事权利能力与民事行为能力,第四节 法人的机关,第五节 法人的成立、变更与终止,第一节 法人制度概述,一、法人的概念和特征,第一编 民法总论 第二分编 民事法律关系,法人：具有权利能力与行为能力，依法独立享有、承担民事权利,,与义务的组织。,组织,,————,法人,事实存在,————,,法律存在,法人的一般特征：,

2、1,、独立的人格,2,、独立的财产,3,、独立的责任,,法人,,甲,,乙,,,丙,丁,,,,,甲的财产,乙的财产,丙的财产,债权人戊,债务人丁,物质根底,破 产,,法人出资人无须承担,,补充清偿责任,“有 限 责 任〞,法人：独立组织、独立财产、独立责任,第一编 民法总论 第二分编 民事法律关系,如：李某与合伙企业“大木采石场〞各出资50万元组建了一家具有独立法人资格的大木贸易责任公司，经营建筑材料，聘请营销专家陈某担任经理。这里谁负“有限责任〞？,,A.“大木采石场〞对合伙企业所负的债务 B.大木有限责任公司对公司所负的债务 C.李某和“大木采石场〞对大木 D.

3、陈某对大木所负的债务,二、法人的本质,第一编 民法总论 第二分编 民事法律关系,〔一〕法人否认说,组织〔团体〕,,甲,,乙,,丙,,1,、无主财产说,,2,、受益者主体说,,3,、管理者主体说,〔二〕法人拟制说,组织〔团体〕,,甲,,乙,,丙,丁,“法律技术的产物〞,甲乙丙的工具,【,德,】,萨维尼,,个人主义,,价值主体与工具主体,〔三〕法人实在说,第一编 民法总论 第二分编 民事法律关系,组织〔团体〕,,甲,,乙,,丙,丁,“本来就是一个,,法律上的人〞,法律不过是确认之，,,而不是创造之,【,德,】,基尔克,,团体主义,,双重价值主体,1,、有机体说,——,与人类比,

4、,2,、组织体说,——,独立于人,三、法人制度的产生与社会地位作用,1,、罗马法：团体观念的萌芽,2,、从个体到合伙,3,、从合伙到公司,,有限责任的萌芽,,股份制与有限责任,,法人制度与有限责任,,〔一〕法人制度的产生,第一编 民法总论 第二分编 民事法律关系,〔二〕法人制度的社会意义,1,、融通资金,债权人,物质基础,“,防火墙”,2,、风险控制,董事、监视,3,、专家经营,组织（法人）,,甲,,乙,,丙,,（众多股东）,丁,,巨额资金,,股 权,独立流通,4,、资本证券化、资本市场,第二节 法人的分类,一、传统民法关于法人的分类,第一编 民法总论 第二分

5、编 民事法律关系,〔一〕公法人、私法人,公法人：,依据公法设立，以公共利益为目的,私法人：,依据私法设立，以个人利益为目的,〔二〕社团法人、财团法人,社团法人：以成员的集合为根底。公司、合作社、各种协会、学会等,财团法人：以财产的集合为根底 。包括各种基金会、寺院、慈善组织,社团法人,成员,出资,,财 产,为成员利益服务,〔目的〕,〔手段〕,捐赠者捐赠,,财 产,捐赠目的,管理人,实现财产目的,〔手段〕,财团法人,〔三〕营利法人、公益法人、中间法人,二、?民法通那么?关于法人的分类,〔一〕企业法人——以营利为目的,第一编 民法总论 第二分编 民事法律关系,营利法人：,以营利为目

6、的,〔四〕本国法人、外国法人,〔二〕机关法人——具有公权行使职能,〔三〕事业单位法人——公益目的，文化、教育、体育、卫生、新闻等,〔四〕社会团体法人——为特定目的，自愿组成,公益法人：,以公共利益为目的,中间法人：,不以营利为目的，也不以公共利益为目的,本国法人：,依据本国法律设立，具有本国国籍,外国法人：,依据外国法律设立，不具有本国国籍,,讨论：,我国法人的科学分类,第三节 法人的民事权利能力与民事行为能力,第一编 民法总论 第二分编 民事法律关系,一、法人的民事权利能力,〔一〕概念,法人独立享有权利、承担义务的能力,组织〔团体〕,,丁,甲,乙,,丙,甲的权利能力,

7、乙的权利能力,丙的权利能力,丁的权利能力,甲的权利、义务、责任,乙的权利、义务、责任,丙的权利、义务、责任,丁的权利、义务、责任,彼此独立,〔二〕法人权利能力的限制,第一编 民法总论 第二分编 民事法律关系,1,、自然属性的限制,2,、法律法规的限制,3,、法人目的的限制,法 人,——,组 织,自然人,——,有机体,基于“血肉之躯”享有的权利,不得享有,法律、法规禁止法人享有、承担某些权利、义务,法人,——,为特定目的而存在,限制权利、义务的享有、承担,,讨论：,法人权利能力与自然人权利能力的差别,,享有时间不同,---,与民事行为能力一致,,享有范围不同,----,权利能

8、力不完全相同,,平等性上不同,-----,？,如：某社会基金保险处,(,事业单位法人,),以自己集资的,200,万元存入某信用社，得存款单一张。又以该存款单质押，向该信用社借款,200,万元。请问质押是否有效？,第一编 民法总论 第二分编 民事法律关系,二、法人的民事行为能力,〔一〕概念,,法人能够以自己独立的行为取得民事权利、义务的能力,法律,法律事实,主观权利,,事件,行为,实施,“行为”,法律事实的能力,意志支配,下的人的活动,意志力,〔二〕特征,1,、法人的权利能力与行为能力同始同终,2,、法人的行为能力能够完全实现权利能力的要求,3,、法人的行为能力系由法人的机关来实现,法

9、人机关,第一编 民法总论 第二分编 民事法律关系,二、法人的民事责任能力,〔一〕概念,法人对自己的侵权行为独立承担民事责任的能力,具体实施者,——,法人工作人员,也具有民事主体资格,责任,?,?,何种情况下，法人工作人员的侵权行为，应被视为,,法人的行为，并由法人承担行为的责任后果？,——,以法人名义实施的行为,,——,执行职务的行为,,——,与法人营业有关的行为,,,第四节 法人的机关,一、法人机关的概念,第一编 民法总论 第二分编 民事法律关系,依照法律、法规或者章程产生,,于法人成立时就产生的不需要特别委托授权能够依法人名义,,对内管理法人事务,,对

10、外代表法人进行民事活动,,法人的组成局部,,由个人或者个人的集体组成,二、法人机关的构成,权力机关,,——,形成法人意思,执行机关,,——,执行法人意思、对外表示,监督机关,,——,监督执行机关的活动，向权力机关负责,,可分立,,,可合一,代表机关等,,三、法定代表人,,〔一〕概念：指依法律或法人章程规定代表法人行使职权的负责人。,,〔二〕特征：,,1、 其由法律或法人的组织章程规定的。,,2、 其是代表法人行使职权的负责人。,,3、 其代表法人进行民事活动的自然人。,,〔三〕权利：,,1、在国家法律、法规以及企业章程规定的职权范围内行使职权、履行义务；,,2、代表企业参加民事活动；,,3、对

11、企业的生产经营和管理全面负责；,,4、代表企业行使职权的签字人，其签署的文件是代表企业法人的法律文书。,四、法人代表,,,〔一〕概念：,,指根据法人的内部规定担任某一职务或由法定代表人指派代表法人对外依法行使民事权利和义务的人。,,〔二〕种类：,,1、法定代表人，其行为无需另外确实认和授权，既可被认为是法人的行为； 2、法定代理人，即根据法律规定，在特定条件下，通过一定手续或外在表现形式，其行为视为法人的行为；,,3、授权代表，根据书面或者非书面协议，或者根据民法表见代理的形式，其行为被视为法人的行为。,第一编 民法总论 第二分编 民事法律关系,,第一编 民法总论 第二分编

12、 民事法律关系,五、法人机关与法人的关系,法人拟制说,,法人,,机关,不具有行为能力,代理,,法人为法律拟制之人,,,无机体,——,没有意志,——,无行为能力,,,法人机关外在于法人,,,比照自然人，引入代理机制,,,法人与法人机关,,之间的关系，为两个,,民事主体之间的关系,第一编 民法总论 第二分编 民事法律关系,,法人,,法人机关,,法定代表人,对内：形成意思〔决策〕,,对外：代表法人做出表示,,〔决策的对外表达〕,法人实在说,,法人为实在之人,,,有机体,——,有意志,——,具有行为能力,,,法人机关内在于法人,——,意志机能,,,代表制,,,法人与法人机关,,之间的关系，

13、为一个,,民事主体的整体与局,,部的关系,第一编 民法总论 第二分编 民事法律关系,,被代表人,,代表人,相对人,,表示者：被代表人,后果归属,表示实施者：代表人,代理,代表与代理,代表,被代表人——代表人，整体与局部,,代表人所表示的，是被代表人的意思,,不存在后果转承的问题,第一编 民法总论 第二分编 民事法律关系,代理,被代理人,代理人,相对人,表示者：代理人,后果转承,〔代理权〕,〔知道代理之存在〕,代表与代理,代表,,被代理人,——,代理人，两个人,,代理人所表示的，是自己的意思,,存在后果转承的问题,,： 代表说,通说,六、法人与法人分支机构,,〔一〕

14、概念：是法人内部相对独立活动的法人组成局部。,,〔二〕特征:,,1、属于法人的组成局部 ；,,2、不具有独立责任能力 ；,,3、法人分支机构也需要进行登记 。,,〔三〕行为后果,,公司可以设立分公司。设立分公司，应当向公司登记机关申请登记，领取营业执照。分公司不具有法人资格，其民事责任由公司承担。,第一编 民法总论 第二分编 民事法律关系,,例如：长春的四海公司在北京设立了一家分公司，该分公司以自己的名义与北京实达公司签订了一份房屋租赁合同，租赁实达公司的楼房一层，年租金为30万元。现分公司因拖欠租金而与实达公司发生纠纷。以下判断哪一个是正确的？ A、房屋租赁合同有效，责任由当事人

15、独立承担；B、该分公司不具有民事主体资格，租赁合同无效；C、合同有效，依合同产生的法律责任由四海公司承担D、合同有效，依该合同产生的法律责任由四海公司及其分公司承担连带责任,第一编 民法总论 第二分编 民事法律关,第一编 民法总论 第二分编 民事法律关系,七、法人人格的否认、混淆〔揭开公司面纱〕,,,法人人格的否认是指公司股东滥用公司法人独立地位和股东有限责任，逃避债务，严重损害公司债权人利益的，应当对公司债务承担连带责任。,,,法人人格的混淆是指企业法人与股东人格或其他企业法人人格完全混为一体,使企业法人成为股东或其他企业法人的另一个自我,形成股东即法人或企业法人即

16、股东的情形。企业法人人格混淆中,最为常见的表征是财产混淆、业务混淆和人员混淆。其法律后果为股东与法人对法人债权人承担连带责任。,第五节 法人的成立、变更与终止,,一、法人的成立,第一编 民法总论 第二分编 民事法律关系,〔一〕法人的“成立〞与“设立〞,时间,,A,,B,团体形成,法人形成,依法定程序，实现法人条件的过程,,法人的设立,法人的成立,法人的设立：设立者依照法定程序，实现法人条件的过程,,,法人的成立：法人设立的终点〔结果〕，并标志着法人以后“成立〞的状态,〔二〕法人成立应当具备的条件,第一编 民法总论 第二分编 民事法律关系,,依法设立,——,程序依法

17、、实体依法,,必要的财产、经费,——,独立支配的财产，满足法定最低额度,,名称、组织机构、场所,——,人格要素,能够独立承担民事责任——最终结果,〔三〕法人设立的原那么,自由设立主义——法律不予干预,,特许设立主义——国家特许,,许可设立主义——法定条件＋行政许可——登记,,准那么设立主义——法定条件——登记,,强制设立主义——依照法令强制设立,第一编 民法总论 第二分编 民事法律关系,二、法人的变更,〔一〕概念,法人重要事项的变更,重要事项,,记载于法人登记的事项,,组织、目的、资本、名称、住所、法定代表人,登记变动,〔二〕组织变更,1,、法人的合并,,甲,,乙,,丙,新设合并,吸

18、收合并,,甲,,乙,,甲,,合并前法人的权利、义务，,,由合并后的法人继受,第一编 民法总论 第二分编 民事法律关系,2,、法人的分立,新设分立,派生分立,,丙,,乙,,甲,,乙,,甲,,分立前法人的权利、义务，,,由分立后的法人继受,,讨论：,分立后若干法人的权利、义务的继受方式,如：,,1、甲公司分立为乙公司和丙公司。在分立过程中，乙公司和丙公司对甲公司所欠丁、戊、己、庚的债务达成协议。乙公司承担丁、戊的债务，丙公司承担己、庚的债务。后因丙公司无力承担己、庚的债务而发生纠纷。问：乙公司和丙公司达成的债务承担协议效力如何？,,,,2、某市国有投资部门出资51%，其他34名股东共同出

19、资49%组建红星有限责任公司。1998年5月，国有投资部门作出了撤销公司董事长张某的决定。并通知了各股东，但未及时到工商行政管理部门办理变更登记。在此期间，张某应李某所求，以红星公司的名义为李某个人提供了50万元的担保。后因李某的债权人向红星公司请求承担担保责任而发生纠纷。问：如何处理?,第一编 民法总论 第二分编 民事法律关系,三、法人的终止,〔一〕法人终止的原因,——,被撤销,---,基于法律或主管机关的决定被解散,,——,解散,----,自行解散,,——,依法被宣告破产,,——,其他原因,时间,,A,,B,原因发生,法人消灭,依法定程序，了结法人事务的过程,“清算〞,注销登记,

20、清算法人,法人,权利能力,,行为能力,为清算之必要,,保留之,第一编 民法总论 第二分编 民事法律关系,〔二〕法人清算,1,、概念,——,指法人终止后由清算组织依据职权清理并消灭法人的全部财产关系。,,企业法人自行决定解散的，清算组织由该企业法人根据法律的规定自主成立。 企业法人被撤销或被宣告破产的，那么应当由主管机关组织有关机关和人员组成清算组织；或者由人民法院根据法律关于破产程序的规定成立清算组织。,2、法人的清算范围包括： 　　１、业务清结。将终止前开始尚未结束的各项业务予以了结。 　　２、资产清理。对其资产、债权债务等进行清理。,,3、破产财产的分配顺序,,〔1〕所欠职

21、工的工资和医疗、伤残补助、抚恤等费用 ；,,〔2〕欠缴的社会保险费用和破产人所欠税款；,,〔3〕普通破产债权。,第六节 法人的责任能力,,一、概念：民事主体独立承担民事责任的资格，即民事主体对自己的违法行为承担民事后果的能力。法人对它的法定代表人和其他工作人员的经营活动，承担民事责任。,,,二、法人应负的非法活动责任：,,〔一〕超出经营范围从事非法经营的；,,〔二〕向登记机关、税务机关隐瞒真实情况、弄虚作假的；,,〔三〕抽逃资金、隐匿财产逃避债务的；,,〔四〕解散、被撤销、被宣告破产后，擅自处理财产的；,,〔五〕变更、终止时不及时申请办理登记和公告，使利害关系人遭受重大损失的；,,〔六〕从

22、事法律禁止的其他活动，损害国家利益或者社会公共利益的。,三、法人超经营范围的法律后果,,,〔一〕企业法人应当在核准登记的经营范围内从事经营 。,,,〔二〕公司的经营范围由公司章程规定，并依法登记。,,,〔三〕法人或者其他组织的法定代表人、负责人超越权限订立的合同，除相对人知道或者应当知道其超越权限的以外，该代表行为有效。,第一编 民法总论 第二分编 民事法律关系,,,练习题,1．甲公司因业务开展分立成丙公司和丁公司，双方约定原欠乙公司100万元债务由丙公司负责归还。后因丙公司无力归还，发生纠纷。该笔债务依法应如何归还?(    )      A．由丙公司归还 B．由丁公司归还,

23、,C．由丙公司和丁公司负连带责任  D．由丙公司和丁公司负按份责任2．刘某为甲有限责任公司股东，又为公司董事长；同时，甲公司又为乙有限责任公司的控股股东，且由刘某担任该公司董事长。乙公司欠某银行贷款达1000万元，为了逃避债务，刘某将乙公司的财产转到甲公司名下，致使乙公司无法清偿银行贷款。对该1 000万元的债务，应如何处理?(    )    A．只能由乙公司承担    B．只能由甲公司承担    C．由乙司承担，甲公司负连带责任    D．由乙公司承担，刘某负连带责任,3．依民法原理和现行民事法律，以下选项中，哪一表述是正确的？,,A．清算法人不具有民事行为能力,,B．清算法

24、人具有与原法人相同的民事行为能力,,C．清算法人仅具有清算范围内的民事行为能力,,D．清算法人仅具有资产清理的民事行为能力,,4．以下关于法人机关的表述哪些是正确的？,,A．法人机关无独立人格,,B．财团法人没有自己的意思机关,,C．法人的分支机构为法人机关的一种,,D．监督机关不是法人的必设机关,5、甲公司为张某家装修新房，派丙、丁两人具体施工。房子装修好之后，丙踩在丁的肩上安装灯泡，丙对丁说：“准备好了，你转圈吧。〞丁不明所以。丙说： “笨!灯泡是螺旋口的．你不转圈，我怎么能拧上呢?〞丁大笑，丙跌落受伤，花去医药费500元。对此损害，应如何承担?(    )        A．由张某承担

25、    B．由丁承担    C．由甲公司承担    D．由丙和丁共同承担6、企业法人依法被撤销、解散、宣告破产或其他原因而进行清算时，企业法人：(    )    A．主体资格消灭，不能进行民事活动    B．主体资格不消灭，但不能进行民事活动    C．主体资格不消灭，仍然可以进行各种民事活动    D．主体资格不消灭，但不能进行清算范围以外的民事活动,第一编 民法总论 第二分编 民事法律关系,7、２００３年12月，张三、李四两人合资开办了一家网络技术效劳公司甲，向工商局办理了注册登记。其中张三出资6万元；李四向朋友王五借款4万元作为自己的出资。,,２００５年1

26、月，网络公司甲因管理不善而发生失窃事件，公司财产损失殆尽，只剩下1万元货款，而负债却高达6万元，其中向个体户蔡六借款4万元，向候七购置电脑欠货款2万元。公司甲因此宣告破产。,,破产后，王五、蔡六和候七都找到张三、李四两人，要求他们清偿欠款，张三、李四提出其所开公司为有限责任公司，只能以账面所剩的1万元资金，在三者间按2：2：1的比例清偿。王五等人不同意，便向人民法院起诉。,,问：如何解决？,第一编 民法总论 第二分编 民事法律关系,第一编 民法总论 第二分编 民事法律关系,张三,李四,甲公司,蔡六,候七,王五,投资,6,万,投资,4,万,1,万,借,4,万,欠,2,万,法

27、律 关 系,图,借,4,万,8、某机械制造厂甲为国有企业，资产2000万元，负债1800万元。２００３年1月，甲将大局部财产转移到其设在外地的一家分厂，并将该分厂注册成为一家国有独资的机械制造有限责任公司乙。随后，甲立即申请破产，此时，该厂实际资产只剩下了100万元。,,甲的债权人丙要求机械公司乙也承担债务清偿责任。乙辩称该公司为新设立的独立法人，与甲是两个完全不同的民事主体，没有义务承担甲的债务。,,双方协商不成，甲的债权人丙便向人民法院起诉。问：如何解决？,第一编 民法总论 第二分编 民事法律关系,第一编 民法总论 第二分编 民事法律关系,法 律 关 系 图,机械厂甲,

28、机械公司乙,债权人丙,分立,9、1994年，童某、陈某和姜某三人共同在某市设立了一家儿童制衣，公司注册资本为 60万元。章程中载明三人的出资分别是20万元，15万元和25万元，但实际上，三方的出资都没有交足，总共只有价值20万元的生产设备和5万元的流动资金，公司的注册是陈某通过欺骗手段获得出资证明办理的。公司成立后，一直运营正常，也与其他的企业签订了大量的合同，其中多数合同已经履行完毕。但是由于经营不善，公司一直都没有真正赢利。1995年，该企业因对市场估计失策，导致严重亏损。该市布料厂前来追讨公司所欠的50万元的债务，后起诉到法院。请问：〔1〕该“公司〞是否具有法人资格？〔2〕本企业所欠债务

29、应由谁承担？,第一编 民法总论 第二分编 民事法律关系,10、某建筑安装公司从邻省的安电设备制造厂购进了2000只电源开关，但回来经检测，发现有三分之一的质量不合格。经双方协商，安电制造厂同意全部退货。但是某建筑安装公司却一直没有收到2000 只电源开关的退货款，几经催讨都没有结果，于是某建筑安装公司以安电设备制造厂为被告向法院起诉。但此时安电制造厂已经被某电力设备所兼并，成为其分公司。原制造厂领导以制造厂已经不存在为由，不归还欠款；而某电力设备认为，此债务属原制造厂，与公司业务没有任何关系，也拒绝承担责任。,,请问：某安装公司应该以谁为被告？此债务应该由谁来承担？,11、上海黄友春

30、健身休闲与上海海仑黄健身休闲登记的住所地同为上海市南京路8号新世纪丽笙大洒店7楼，二公司的主要营业场所在上海浦东机场华美达大酒店，法定代表人均为黄友春，且经营范围一致，并均曾以黄友春个人帐户从事收银等活动。2004年4月，黄友春公司承包经营华美达大酒店SPA康乐中心。2005年6月1日，许美姣在向海仑黄公司交付20万元的合同保证金后，与“甲方黄友春〔黄友春公司〕〞签订了为期一年的经营管理合同，其主要内容是，根据康乐中心每月实际完成的营业额情况，许美姣按比例提取10%至30%的报酬。黄友春在该合同尾部签名，并加盖了海仑黄公司的印章。2005年10月29日，黄友春公司书面通知许美姣解除合同。2006年9月，许美姣以黄友春公司、海仑黄公司、黄友春为共同被告提起诉讼，请求判令三被告返还保证金、支付分红报酬并承担违约责任。,,问：该案如何处理,