【司法考试】代理模版课件

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1、单击此处编辑母版标题样式,,单击此处编辑母版文本样式,,第二级,,第三级,,第四级,,第五级,,,,*,第八章 代理,,1,根本要求,了解：代理的概念和法律要件，代理权的概念、终止。,,理解：代理的特征、类型。,,熟悉并能够运用：复代理的要件、效力，代理权的发生、授予，滥用代理权之禁止，狭义无权代理的类型、效果，表见代理的要件、效果。,2,第一节 概述,一、代理的概念与特征,,〔一〕代理的含义,,代理是行为人以被代理人名义所作的，法律效果直接归属于被代理人的民事行为。,,1。代理是一种法律关系。,,包括三方面法律关系：,,〔1〕代理人与被代理人——代理权关系。,,〔2〕代理人与第三人—

2、—代理行为关系。,,〔3〕被代理人与第三人——民事法律关系。,,2。代理行为是民事行为。,3,,〔二〕代理的特征：,,1。代理人须以被代理人名义，并为被代理人的利益进行民事行为。,,2。代理人须同第三人进行民事行为〔意思表示〕。,,3。代理人须在代理权限范围内独立进行意思表示。,,4。代理行为的法律效果归属于被代理人。,,〔1〕代理行为所产生的民事权利归被代理人享有，所产生的民事义务归被代理人承担。,,〔2〕代理人代理活动的不利后果由被代理人承受。,,不包括侵权行为。,4,练习,1,[选择题]在以下委托与代理的关系中，以下说法正确的选项是：〔 〕

3、 •A。有委托必有代理 •B。委托是根底关系而代理是单方授权的结果 •C。超越代理意味着修改合同 •D。代理是委托的外部表现行为,,答案：B,5,练习,2,[选择题]以下行为中属于代理行为的是：

4、 A．甲代替乙招待乙的朋友的行为 B．李某将甲寄给乙的信送给乙的行为 C．公司董事长以公司名义对外签约的行为 D．甲为贸易货栈，将乙委托给自己出卖的自行车以自己的名义出卖给丙的行为 E．公司的售票员向旅客卖票的行为,,答案：E,6,第二节 代理的分类,一、委托代理、法定代理和指定代理,,〔一〕委托代理,,委托代理，又称授权代理或者意定代理，是基于被代理人的委托授权而发生的代

5、理。,,委托代理产生于被代理人的单方授权行为。,,〔二〕法定代理,,法定代理是依照法律的规定发生代理权的代理。,,〔三〕指定代理,,指定代理是指按照人民法院或者有关机关的指定发生代理权的代理。,7,练习,3,[选择题]甲服装店将盖有服装店公章的空白合同和介绍信交给李某。介绍信上写明“委托李某为服装店购置服装〞。李某以甲服装店的名义向乙服装厂订购了总价款30万元的工作服。这批服装销售很不理想。甲服装店认为自己委托李某购置的是时装而不是工作服，而且自己店面很小，一次也不可能进货30万元，李某的行为是越权代理行为，据此拒绝支付货款。此种情况下，〔 〕

6、 A．甲服装店有权拒绝支付货款 B。甲服装店应当支付货款 C。李某应当支付货款 D。李某应当负连带责任,,答案：B、D 委托书授权不明的责任。委托书授权不明的，被代理人应当向第三人承担民事责任，代理人负连带

7、责任。〔?民法通那么?第65条〕,8,二、本代理与复代理,本代理，是指由本人选任代理人或者直接依法律规定产生代理人的代理。,,复代理，也叫再代理，是指代理人为了被代理人的利益需要，将其享有的代理权的全部或一局部转委托给他人行使的行为。,,1．复代理人的特征：,,〔1〕由代理人以自己名义选任；,,〔2〕是被代理人的代理人而非代理人的代理人；,,A。仍以被代理人名义；,,B。法律后果归属于被代理人；,9,,〔3〕代理权限以代理人的权限为限；,,〔4〕有义务接受被代理人、代理人的双重指示。,,2。复代理的适用范围,,代理人选择他人作为复代理人的权利称为复任权。,,〔1〕委托代理人原那么上没有复任权。

8、,,〔2〕法定代理人无条件地享有复任权。,,〔3〕指定代理人原那么上也没有复任权。,,3．委托代理中复代理的适用遵循的法律规那么,,〔1〕转委托原那么上应当取得被代理人的同意。,,A．被代理人事先授权可以转委托的。,,B．转委托前征得被代理人同意的。,,C．转委托后得到被代理人追认的。,10,,〔2〕在紧急情况下，代理人为了维护被代理人的利益需要而转委托的，不管被代理人是否同意，均依法产生转委托的法律效力。,,?民法通那么?第68条 委托代理人为被代理人的利益需要转托他人代理的，应当事先取得被代理人的同意。事先没有取得被代理人同意的，应当在事后及时告诉被代理人，如果被代理人不同意，由代理人对自

9、己所转托的人的行为负民事责任，但在紧急情况下，为了保护被代理人的利益而转托他人代理的除外。,,?民通意见?８０条：“由于急病、通讯联络中断等特殊原因，委托代理人自己不能办理代理事项，又不能与被代理人及时取得联系，如不及时转托他人代理，会给被代理人的利益造成损失或者扩大损失的。〞,,〔3〕代理人不得超过其代理权限。,11,练习,4,[选择题]某贸易公司职员肖某要去北京探亲，公司经理要求他为公司采购5台电脑，要求一定要买原装机，质量一定要好。肖某到北京后走亲访友，没有时间采购，于是找到其表弟杜某，请他代为购置并将公司经理的的要求告诉杜某。杜某容许代为购置后找到自己做电脑生意的朋友刘某，对刘某说帮表

10、哥买5台电脑。刘某给杜某组装了5台电脑，每强售价1万元，还给了杜某3千元好处费。刘某将电脑交给肖某，肖某未验货即将电脑运回贸易公司。公司使用后发现电脑并非原装机，质量低劣，市场价每台仅1万元左右。贸易公司的损失应由谁承担？〔 〕,12,,A．肖某承担 B。肖某和杜某连带承担 C。刘某承担 D。杜某和刘某连带承担,,答案：A,13,,4．代理人在复代理中的责任,,复代理一经成立，代理人并不对复代理人的行为负责，复代理人自己对自身的代理行为对被代理人负责。,,以下三种情形下，代

11、理人仍对复代理人的行为负责：,,〔1〕选任责任。对选任不当承担过错责任。代理人应向被代理人默示担保该第三人。,,〔2〕指示责任。对指示不当承担过错责任。,14,,〔3〕转委托不明时，应对给第三人造成的损失承担赔偿责任。　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　“因委托代理人转托不明，给第三人造成损失的，第三人可以直接要求被代理人赔偿损失；被代理人承担民事责任后，可以要求委托代理人赔偿损失，转托代理人有过错的，应当负连带责任。〞 〔?民通意见?第８１条〕　　　　　　　　　　　　　　　　　　　[案例]甲委托乙到福建购置特级乌龙茶1吨，乙到福建后由于身体不适，经甲同意转托乙的好友丙代买茶叶，

12、但乙给丙出具的授权委托书中只写明购置乌龙茶1吨。后丙与第三人丁订立了一份购置二级乌龙茶1吨的合同，丁备好货后，甲得知合同详情即表示拒收，由此导致丁损失各种费用4000元。问丁的损失如何处理？,,[答案]甲先向丁赔偿；此后甲向乙追偿；假设丙有过错，丙与乙对甲承担连带赔偿责任。,15,三、直接代理与间接代理,间接代理是指代理人以自己的名义为民事法律行为，其效果移转于被代理人的代理。,,〔一〕显名的间接代理,,1。特征：,,〔1〕受托人以自己名义从事民事行为；,,〔2〕受托人与第三人之间的行为合法有效；,,〔3〕第三人在订约时知道受托人与委托人之间存在代理关系。,16,,2。效力　　　　　　　　　　

13、　　　　　　　▼〔1〕原那么上，显名的间接代理订立的合同直接约束委托人与第三人；　　　　　　　　　　　　[例]甲有一批上等瓷器委托瓷器商乙代为出售，乙将瓷器放入自己店中待售。后乙以自己名义与购置商丙订立了一份瓷器合同。经查，丙订约时知道乙出售的瓷器是代甲出售这事事实。问该买卖合同的当事人是谁？,,答案：甲与丙,17,,〔二〕隐名的间接代理,,1．特征：,,〔1〕受托人以自己名义从事民事行为；,,〔2〕受托人与第三人之间的行为合法有效；,,〔3〕第三人在订约时不知道受托人与委托人之间存在代理关系。,,2．效力,,〔1〕原那么上，只约束受托人与第三人，与委托人无涉。,,〔2〕但有两种情况下会涉及委

14、托人：,,其一，假设合同订立后，因第三人原因致受托人不对委托人履约的，受托人应尽披露义务；此时委托人取得介入权。,18,,[,例,],甲公司为一内地土特产公司，乙公司为一专业外贸公司，丙公司为一美国公司。乙受甲的委托出售一批大蒜给丙公司，丙公司不知甲、乙之间的关系。乙、丙订立合同后，丙公司突然提出不履行合同，此时甲、乙公司如何处理？,,答案：乙应向甲披露第三人为丙公司；甲可向丙公司主张违约请求权；丙可援用对乙的抗辩权对抗甲。,19,,其二，假设合同订立后，因委托人原因致受托人不对第三人履约的，受托人也应尽披露义务；此时第三人取得选择权；但一经选择，不得变更；此时委托人取得抗辩权 。　　　　　　

15、　　　　　　　　　　　　　　　　[例]上例中，假设合同订立后甲公司突然提出无货可供，那么乙、丙应如何处理？　　　　　　　　　　　　 　　　　　答案：乙应向丙披露委托人是甲公司；丙可向甲主张违约请求权，也可选择向乙主张权利，但不得主张甲、乙二人连带责任；甲取得对丙的两项抗辩权。,,丙,,主张违约,,订约,,援用抗辩,,甲 乙,,披露,20,练习,5,甲委托乙购置一套机械设备，但要求以乙的名义签订合同，乙同意，遂与丙签订了设备购置合同。后由于甲的原因，乙不能按时向丙支付设备款。在乙向丙说明了自己是受甲委托向丙购置机

16、械设备后，关于丙的权利，以下哪一选项是正确的？〔2021年国家司法考试试卷三•一•3〕 A．只能要求甲支付 B．只能要求乙支付 C．可选择要求甲或乙支付 D．可要求甲和乙承担连带责任,,答案：C,21,第三节 代理权,一、代理权的含义,,代理权，是指代理人能够以被

17、代理人的名义为意思表示或受领意思表示，其法律效果直接归于被代理人的资格。,,二、代理权产生的根据,,1．根据法律规定而发生。,,2．基于人民法院或其他机关的指定发生。,,3．基于被代理人的授权行为而发生。,,〔1〕明示授权。〔2〕默示授权。,,4．依“外表授权〞而发生。,22,,三、代理权的行使,,1。为被代理人的利益实施代理行为。,,2。应在代理权限范围内行使代理权。,,3。应亲自行使代理权。,,4。应积极行使代理权，尽勤勉和谨慎的义务。具体包括：,,四、代理权的限制,,滥用代理权受到禁止。滥用代理权，是指代理人行使代理权时，违背代理权的设定宗旨和代理行为的根本原那么，有损被代理人利益的行为

18、。,23,,〔一〕自己代理,,指代理人在代理权限内与自己为法律行为。,,效力状态有争议，一般认为，如未损害被代理人利益，也未被其撤销，那么有效。,,〔二〕双方代理,,双方代理又称同时代理，指一个代理人同时代理双方当事人为民事行为的情况。,,原那么上无效，除非事前得到被代理人的同意或事后得到其追认，法律不成认其效力。,24,,〔三〕代理人的懈怠行为,,指代理人不履行勤勉义务，疏于处理或未处理代理事务，使被代理人设定代理的目的落空，并使其蒙授损失的行为。代理人承担民事责任。,,〔四〕代理人的诈害行为,,指代理人与第三人恶意串通损害被代理人利益的行为。,,“代理人和第三人串通，损害被代理人的利益的，

19、由代理人和第三人负连带责任。〞 〔?民法通那么?第66条第3款〕,,〔五〕违背代理权的设定宗旨和代理行为的根本原那么的行为,25,练习,6,1．[选择题]以下行为中属于滥用代理权的是〔 〕 A．代理权终止以后的代理 B。越权代理 C。双方代理

20、 D。表见代理,,答案：C,26,练习,7,[选择题]以下不属于代理权的滥用的是：〔 〕 A。甲授权乙以甲的名义购置二手车，乙正好有车要卖，便将自己的车以合理的价格卖给甲 B。甲授权乙为其出售房屋，丙授权乙为其购置房屋，乙遂代理双方订立房屋买卖合同 C。甲托乙出售电脑一台，表示价格不低于1万元就行，丙愿以1万2千元购置，

21、乙予以拒绝，而以1万元的价格转让给了自己的亲友丁 D。甲将房屋赠与自己8岁的养子，并以其法定代理人的身份完成房屋所有权的转移,,答案：D,27,第四节 无权代理,一、无权代理的概念和特征,,〔一〕概念,,无权代理是指行为人不具有代理权而以本人名义实施的代理行为。,,无权代理有广义与狭义之分。广义的无权代理，又区分为狭义的无权代理和表见代理。,,〔二〕特征,,1．行为人所实施的法律行为符合代理行为的外表特征。,,2。行为人实施代理行为无代理

22、权。,,〔1〕没有代理权，即根本未经授权或授权无效。,,〔2〕超越代理权。,,〔3〕代理权终止后的代理。,28,二、狭义的无权代理,〔一〕概念,,指行为人既没有代理权，也没有令第三人相信其有代理权的事实或理由，而以本人的名义所为的代理。,,〔二〕狭义的无权代理的法律后果,,1。无权代理的行为属于效力未定的民事行为。,,注意：无权代理不同于无效代理。,,2．未经被代理人追认，对被代理人不发生效力，由行为人对第三人承担责任〔承担义务或损害赔偿责任〕。,29,,3．被代理人对无权代理行为有追认权。,,法条一：?民法通那么?第66条 没有代理权、超越代理权或者代理权终止后的行为，只有经过被代理人的追认

23、，被代理人才承担民事责任。未经追认的行为，由行为人承担民事责任。本人知道他人以本人名义实施民事行为而不作否认表示的，视为同意。,,法条二：?合同法?第48条行为人没有代理权、超越代理权或者代理权终止后以被代理人名义订立的合同，未经被代理人追认，对被代理人不发生效力，由行为人承担责任。,,相对人可以催告被代理人在一个月内予以追认。被代理人未作表示的，视为拒绝追认。合同被追认之前，善意相对人有撤销的权利。撤销应当以通知的方式作出。,30,,第三人享有催告权，第三人行使催告权后，本人仍未作表示，视为拒绝追认。,,4．被代理人已经开始履行合同义务的，视为对合同的追认。〔?合同法解释?〔二〕第12条〕,

24、,5．因第三人的撤销而无效。,,〔1〕必须在本人没有作出追认之前撤销。,,〔2〕撤销权只能由善意的相对人行使。,,〔3〕撤销的意思表示必须通知本人。,31,练习,8,甲委托乙前往丙厂采购男装，乙觉得丙生产的女装市场看好，便自作主张以甲的名义向丙订购。丙未问乙的代理权限，便与之订立了买卖合同。对此，以下哪些说法是正确的？〔2005年国家司法考试试卷三•二•53〕 A．甲有追认权 B．丙有催告权

25、 C．丙有撤销权 D．构成表见代理,,答案:ABC,32,练习,9,以下哪一情形构成无权代理？(2021年国家司法考试试卷三•一•4) A．甲冒用乙的姓名从某杂志社领取乙的论文稿酬据为己有 B．某公司董事长超越权限以本

26、公司名义为他人提供担保 C．刘某受同学周某之托冒充丁某参加求职面试 D．关某代收某推销员谎称关某的邻居李某订购的保健品并代为付款,,答案：D,33,三、表见代理,〔一〕概念,,指代理人虽不具有代理权，但是被代理人的行为足以使善意第三人相信代理人有代理权而与代理人为民事法律行为，由此产生的法律效果依法直接归本人承担的代理。,,〔二〕表见代理的构

27、成要件,,1。代理人不具有代理权。,,2。代理人以本人名义进行民事活动。,34,,3．客观上存在使善意第三人相信无权代理人拥有代理权的理由。“外观行为〞具体表现为：,,〔1〕表见授权的表见代理，即由自己的行为表示授予代理权，但实际上并未授予。,,如代理证书、单位印章、单位介绍信、空白合同书。常表现为没有明确的授权〔从被代理人的角度〕。,,〔2〕容忍的表见代理。,,被代理人知道而不表示反对的。,,〔3〕特定关系中的表见代理。,,如特定的场所、亲属关系或劳动雇佣关系。,35,,特别关注,,司法实践中，有以下两种情形一般不认为构成表见代理：,,〔1〕盗用他人介绍信、盖有合同专用章或公章的空白合同书签

28、订合同的；,,〔2〕借用他人介绍信、合同专用章或盖有公章的空白合同书签订合同的。,,?民诉意见?第52条规定：“借用业务介绍信、合同专用章、盖章的空白书或者银行帐号的，出借单位和借用人为共同诉讼人。〞,,借用人与出借人为连带责任人，不成立表见代理。因为表见代理一经成立，行为人与第三人签订的合同直接约束被代理人而不约束行为人。,36,,4．第三人善意且无过失。,,一般而言，轻微的过失仍然可以构成表见代理。,,5．行为人与第三人之间的民事行为具备民事法律行为成立的有效要件。,,不具有无效和应被撤销的内容。,,〔三〕表见代理的效力,,1．表见代理的法律后果直接归属于本人。,,2．本人因表见代理而造成

29、的损失，有权向无权代理人追偿。,,3．第三人可以选择主张表见代理或主张狭义无权代理。,37,练习,10,张某是某企业的销售人员，随身携带盖有该企业公章的空白合同书，便于对外签约。后张某因收取回扣被企业除名，但空白合同书未被该企业收回。张某以此合同书与他人签订购销协议，该购销协议的性质应如何认定? 〔2002年国家司法考试试卷三•一•13〕 A。不成立 B．无效 C．可撤销

30、 D．成立并生效,,答案：D,38,第九章 时效,,39,根本要求,了解：诉讼时效的概念和特征，期限的含义、效力、性质、类型。,,理解：诉讼时效与除斥期间的区别。,,熟悉并能够运用：诉讼时效的法律要件和法律效果，诉讼时效的期间、起算以及中止、中断、延长，期间的计算方法，期间的始期与终期的根本规那么。,40,第一节 诉讼时效,一、诉讼时效的概念,,诉讼时效又称消灭时效，是指对在法定期间内不行使权利的权利人，使其丧失在诉讼中的胜诉权的法律制度。,,当事人不得任意变更时效，时效利益不得由当事人预先抛弃。,,?适用诉讼时效制度假设干问题?第2条：当事人违反法律规定，约定延长或

31、者缩短诉讼时效期间、预先放弃诉讼时效利益的，人民法院不予认可。,41,二、诉讼时效的适用范围,诉讼时效的适用范围，又称为诉讼时效的客体，是指哪些权利得因时效而消灭，也就是指诉讼时效适用哪些民事权利。,,?民法通那么?第135条：向人民法院请求保护民事权利的诉讼时效期间为二年，法律另有规定的除外。,,〔一〕不适用诉讼时效的民事权利,,1．支配权。,,2．形成权。,,3。抗辩权。,42,,〔二〕诉讼时效适用于请求权,,1．关于债权请求权,,债权请求权都可以成为诉讼时效的客体。,,但一般认为停止侵害、消除影响等债权请求权〔主要是对人格权的侵害〕不适用诉讼时效。,,2．关于物权请求权,,物权请求权，又

32、称物上请求权，它是基于物权所产生的请求权，主要有排除阻碍请求权、消除危险请求权、返还财产请求权、恢复原状请求权和物权确认请求权。,,物权请求权是否适用诉讼时效，各国立法规定不一致，主要有两种立法例：〔1〕肯定说。〔2〕否认说。,,我国一般认为不适用诉讼时效。但对返还财产请求权、恢复原状请求权有不同认识。,43,,3．关于人身权请求权,,〔1〕以人格权为内容的请求权，不因时效而消灭。,,但人格权被侵害而产生的损害赔偿请求权，那么应适用诉讼时效。,,思考：侵害人格权的赔礼抱歉请求权是否适用诉讼时效？,,〔2〕基于纯粹特定身份〔亲属关系〕而产生的请求权不适用诉讼时效。但是，非纯粹身份关系应适用时效。

33、,,4．继承权请求权,,适用诉讼时效。,,?继承法?第8条规定，继承权纠纷提起诉讼的期限为2年，自继承人知道或者应当知道其权利被侵犯之日起计算。但是，自继承开始之日起超过20年的，不得再提起诉讼。,44,,〔三〕注意的几点 [例]2003年1月1日甲租乙的房子，租期一年，租金二千元，约定每年底支付。因乙出国，甲一直未付租金，也一直居住，2006年8月5日乙回国，向甲要求支付租金并退还房屋。甲不同意，乙起诉，其诉讼请求权都适用诉讼时效吗？,,1．只有请求权本身适用诉讼时效，而非请求权的根底权利。

34、 答案：租金的请求权适用〔是否已过诉讼时效，后面讲〕 ，但租赁关系不适用。 √2．主权利因诉讼时效消灭者，其效力及于从权利。但法律另有规定的除外。,45,,如：?关于担保法的解释?第12条第2款规定：担保物权所担保的债权的诉讼时效结束后，担保权人在诉讼时效结束后的二年内行使担保物权的，人民法院应当予以支持。,,但?物权法?第202条：抵押权人应当在主债权诉讼时效期间行使抵押权；未行使的，人民法院不予保护。,,3．除前述情况外，以下请求权也不适用诉讼

35、时效。,,〔1〕禁止流通的财产权利不适用诉讼时效。,,〔2〕基于财产共有关系的共有物分割请求权。,,〔3〕基于相邻关系发生的请求权。,,〔4〕基于储蓄存款、债券关系发生的请求权。,46,,〔5〕基于投资关系产生的缴付出资请求权。,,〔6〕其他依法不适用诉讼时效规定的债权请求权。,,如根据?中华人民共和国劳动争议调解仲裁法?第27条 的规定：劳动争议申请仲裁的时效期间为一年。仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算。 劳动关系存续期间因拖欠劳动报酬发生争议的，劳动者申请仲裁不受本条第一款规定的仲裁时效期间的限制；但是，劳动关系终止的，应当自劳动关系终止之日起一年内

36、提出。,47,三、诉讼时效的法律效力,1．诉讼时效期间经过，权利人即丧失实体胜诉权，变成了一自然权利〔裸体权利〕。,,〔1〕权利人不丧失起诉权〔程序胜诉权〕；权利人起诉的，法院应予受理。,,〔2〕义务人主张时效抗辩，请求不予保护；义务人不主张时效抗辩，请求权人可以胜诉。,,〔3〕法院在审理中不得释明与主动援用诉讼时效期间经过之理由而驳回原告诉讼请求。,,2．诉讼时效消灭后，实体权利并没有消灭，请求权人仍然享有受领和保有效力。具体地说：,48,,〔1〕当事人自愿履行的，不受诉讼时效限制。时效不得预先抛弃，但时效利益可以事后抛弃。,,〔2〕当事人在时效以过后履行又反悔的，不予支持。,,3．诉讼时效

37、的抗辩应在一审期间提出。,,?适用诉讼时效制度假设干问题?第四条　当事人在一审期间未提出诉讼时效抗辩，在二审期间提出的，人民法院不予支持，但其基于新的证据能够证明对方当事人的请求权已过诉讼时效期间的情形除外。 当事人未按照前款规定提出诉讼时效抗辩，以诉讼时效期间届满为由申请再审或者提出再审抗辩的，人民法院不予支持。,49,四、诉讼时效的种类,1．普通诉讼时效——2年,,思考：诉讼时效多长适宜？,,2．特别诉讼时效。,,〔1〕短期诉讼时效——缺乏2年,,以下为1年〔根据?民法通那么?第136条〕。,,①身体受到伤害要求赔偿的；,,②出售质量不合格的商品未声明的；,,注意：?产品质量法

38、?第45条规定：“因产品存在缺陷造成损害，要求赔偿的诉讼时效期间为2年〞。,,问题：如果发生竞合，如何适用呢？,50,,一般认为，?民法通那么?为违约请求权诉讼时效期间；而?产品质量法?为侵权之诉请求权的诉讼时效期间。 [选择题]王某从商场购得一电热器〔商场未声明有质量问题〕，放置一年半后使用时因漏电而受伤，为此花去医疗费3000元。根据诉讼时效的规定，王起诉获法院支持应依据以下何法？

39、 A．?民法通那么? B。 ?产品质量法? C。?民法通那么?与?产品质量法? D。?民法通那么?或?产品质量法?,,答案：B 按照?民法通那么?，因出售质量不合格的商品未声明的，其时效期间为1年。但依?产品质量法?，为2年。本案，按照前者，已过诉讼时效，因此，应按后者。,51,,③延付或者拒付租金的；,,④存放财物被丧失

40、或者损毁的。,,〔2〕长期诉讼时效——2年以上至20年,,①3年。如?环境保护法?第42条的环境污染损害赔偿及?海商法?第265条有关船舶发生油污损害的请求权。,,② 4年。国际货物买卖合同和技术进出口合同争议。,,〔3〕最长诉讼时效 ——20年,,?民法通那么?第137条：“诉讼时效期间从知道或者应当知道权利被侵害时起计算。但是，从权利被侵害之日起超过二十年的，人民法院不予保护。有特殊情况的，人民法院可以延长诉讼时效期间。〞,52,五、诉讼时效的起算,〔一〕诉讼时效的起算,,1．确定诉讼时效开始的时间点,,?民法通那么?第一百三十七条规定：“诉讼时效期间从知道或者应当知道权利被侵害时起计算。

41、〞,,2．几种计算方法,,〔1〕有约定履行期限的债权请求权，从期限届满之日的第二天开始起算。,53,练习,1,[例]甲2001年9月1日向乙借款10万元，约定1年后归还。1年后甲未归还。问乙至迟应在哪一天起诉甲以获支持？ A．2004年9月1日 B。2004年8月31日 C。2004年9月2日 D。2003年9月1日,,答案：A,54,,〔2〕对于未约定履行期限的，分以下三种情形：,,①按照合同有关条款或者交易习惯确定，可以确定履行期限的，诉讼

42、时效期间从履行期限届满之日起计算。,,②不能确定履行期限的，诉讼时效期间从债权人要求债务人履行义务的宽限期届满之日起计算。,,③债务人在债权人第一次向其主张权利之时明确表示不履行义务的，诉讼时效期间从债务人明确表示不履行义务之日起计算。,,〔3〕因侵权行为发生的赔偿请求权，从受害人知道或者应当知道其权利被侵害或损害发生时起算。注意几点：,55,,A,．损害事实发生时，受害人知道的，从损害时起算；损害事实发生后，受害人才知道的，从知道时起算。,,B,．侵权行为是,持续发生,的，诉讼时效从侵权行为,实施终了,之日起计算。,,C,．,无民事行为能力人和限制民事行为能力人,的权利被侵害，诉讼时效从,监

43、护人,知道或者应当知道权利被侵害时起计算；没有监护人或者监护人是侵权人的，,从设定、变更监护人后监护人,知道或应当知道之日起计算，,或者从被侵权人具有完全民事行为能力之日,起计算。,,D,．人身损害赔偿的诉讼时效期间，伤害明显的，从受伤害之日起算；,伤害当时未曾发现,，后经检查确诊并能证明是由侵害引起的，,从伤势确诊之日,起计算。,56,练习,2,[案例] 1998年8月5日，李某从楼上倒建筑垃圾，砖砸在5岁的王某头部。经诊断，王某头颅顶部凹陷性骨折。经治疗根本恢复正常，李某支付全部医药费300元。2000年6月6日，王某出现一次突然性昏倒，2分钟后自行苏醒，并间有头痛、头晕等病症。2001年

44、4月9日，经医院检查为“颅骨骨折所致的外伤性癫痫〞 。王某2002年8月9日提起诉讼，诉讼时效是否已过？,,答案：已过诉讼时效,57,,〔4〕当事人约定同一债务分期履行的，诉讼时效期间从最后一期履行期限届满之日起计算。 [例]2003年1月1日甲购置乙的一台小轿车，约定分三年付清，每年的1月1日还款。因乙出国，甲一直未付价金，2006年8月5日乙回国，向甲要求支付价金。甲不同意，乙起诉，其诉讼请求权已过诉讼时效吗？,,[分析]未过诉讼时效。注意，以前我国理论界认为，应分期计算。,58,,〔

45、5〕附条件的债权请求权，从条件成就开始计算。,,〔6〕附期限的债权请求权，从期限到达时开始计算。,,〔7〕请求他人不作为的债权请求权，应当自义务人违反不作为义务时计算。,,〔8〕合同被撤销，返还财产、赔偿损失请求权的诉讼时效期间从合同被撤销之日起计算。〔?适用诉讼时效制度假设干问题?第7条〕,59,,〔9〕返还不当得利请求权的诉讼时效期间，从当事人一方知道或者应当知道不当得利事实及对方当事人之日起计算。〔?适用诉讼时效制度假设干问题?第8条〕,,〔10〕无因管理中的请求权，分两种情形：,,①管理人请求给付必要管理费用、赔偿损失请求权从无因管理行为结束并且管理人知道或者应当知道本人之日起计算。,

46、,②本人因不当无因管理行为产生的赔偿损失请求权，从其知道或者应当知道管理人及损害事实之日起计算。〔?适用诉讼时效制度假设干问题?第9条〕,60,,〔二〕诉讼时效的中断,,指在诉讼时效进行中，因法定事由的出现使已经进行的时效期间归于无效，时效期间重新开始计算。,,1。中断的事由具体包括：,,〔1〕起诉,,①起诉的方式可以书面的也可以是口头的。,,②起诉的事项包括通过法律途径维护自已权利的一切法律措施。,,以下事项之一，人民法院应当认定与提起诉讼具有同等诉讼时效中断的效力：,61,,〔一〕申请仲裁；,,〔二〕申请支付令；,,〔三〕申请破产、申报破产债权；,,〔四〕为主张权利而申请宣告义务人失踪或死

47、亡；,,〔五〕申请诉前财产保全、诉前临时禁令等诉前措施；,,〔六〕申请强制执行；,,〔七〕申请追加当事人或者被通知参加诉讼；,,〔八〕在诉讼中主张抵销；,,〔九〕其他与提起诉讼具有同等诉讼时效中断效力的事项。,,〔?适用诉讼时效制度假设干问题?第13条〕,62,,〔2〕提出要求。指权利人于诉讼外主张其权利的意思表示。,,①提出的对象包括：,,A．债务保证人、债务人的代理人或者财产代管人。〔民通意见201条〕,,B．人民调解委员会以及其他依法有权解决相关民事纠纷的国家机关、事业单位、社会团体等社会组织。诉讼时效从提出请求之日起中断。〔?诉讼时效规定?14条〕,,C。向公安机关、人民检察院、人民法

48、院报案或者控告，求保护其民事权利的， 诉讼时效从其报案或者控告之日起中断。,63,,上述机关决定不立案、撤销案件、不起诉的，诉讼时效期间从权利人知道或者应当知道不立案、撤销案件或者不起诉之日起重新计算；刑事案件进入审理阶段，诉讼时效期间从刑事裁判文书生效之日起重新计算。〔 ?诉讼时效规定? 15条〕,,②提出要求的具体认定情形：〔?问题?第10条〕,,〔一〕当事人一方直接向对方当事人送交主张权利文书，对方当事人在文书上签字、盖章或者虽未签字、盖章但能够以其他方式证明该文书到达对方当事人的。,64,,对方当事人为法人或者其他组织的，签收人可以是其法定代表人、主要负责人、负责收发信件的部门或者被授

49、权主体；对方当事人为自然人的，签收人可以是自然人本人、同住的具有完全行为能力的亲属或者被授权主体。,,〔二〕当事人一方以发送信件或者数据电文方式主张权利，信件或者数据电文到达或者应当到达对方当事人的；,,〔三〕当事人一方为金融机构，依照法律规定或者当事人约定从对方当事人账户中扣收欠款本息的；,,〔四〕当事人一方下落不明，对方当事人在国家级或者下落不明的当事人一方住所地的省级有影响的媒体上刊登具有主张权利内容的公告的，但法律和司法解释另有特别规定的，适用其规定。,65,练习,3,诉讼时效因当事人一方提出要求而中断，以下哪一情形不能产生诉讼时效中断的效力？〔2021年国家司法考试试卷三•一•5〕

50、 A．对方当事人在当事人主张权利的文书上签字、盖章的 B．当事人一方以发送信件或数据电文方式主张权利，该信件或数据电文应当到达对方当事人的 C．当事人一方为金融机构，依照法律规定或当事人约定从对方当事人账户中扣收欠款本息的 D．当事人一方下落不明，对方当事人在下落不明当事人一方住所地的县〔市〕级有影响的媒体上刊登具有主张权利内容的公告的,,答案：D,66,,③对同一债权中

51、的局部债权主张权利，诉讼时效中断的效力及于剩余债权。〔11条〕,,〔3〕义务人同意履行。,,①具体方式包括：义务人作出分期履行、局部履行、提供担保、请求延期履行、制定清偿债务方案等承诺或者行为的。〔16条〕,,②作出同意履行义务的意思表示或者自愿履行义务后，又以诉讼时效期间届满为由进行抗辩的，人民法院不予支持。〔22条〕,,在诉讼时效经过以后，义务人同意履行义务不为诉讼时效之中断，而为新债的产生，导致诉讼时效重新计算。,67,,〔4〕特别规定,,①对于连带债权人或者连带债务人中的一人发生诉讼时效中断效力的事由用于其他连带债权人或者连带债务人。〔第17条〕,,②债权人提起代位权诉讼的，对债权人的

52、债权和债务人的债权均发生诉讼时效中断的效力。〔第18条〕,,③债权转让的，从债权转让通知到达债务人之日起中断。 〔第19条第1款〕,,④债务承担的，从债务承担意思表示到达债权人之日起中断。〔第19条第2款〕,68,,2．诉讼时效中断后时效的计算,,〔1〕民法通那么第140条规定，从中断时起，诉讼时效期间重新计算。这一规定有问题。,,正确的理解应为：以起诉中断时效者，自判决确定的履行期限届满之日起重新计算。也就是说，诉讼、仲裁期间，诉讼时效停止计算。,,〔2〕权利人在新的诉讼时效期间内，再次主张权利或者义务人再次同意履行义务的，可以认定为诉讼时效再次中断。,,〔3〕中断累计，不能超过20年。,6

53、9,,〔三〕诉讼时效的中止,,1．指在诉讼时效进行中，因一定的法定事由的发生而使权利人无法行使请求权，暂时停止计算诉讼时效期间，待阻碍时效进行的法定事由消除后继续进行诉讼时效期间的计算。,,2．中止的法定事由,,A．不可抗力。,,B．其他障碍。〔?假设干问题?第20条〕,,包括以下情形：,70,,〔一〕权利被侵害的无民事行为能力人、限制民事行为能力人没有法定代理人，或者法定代理人死亡、丧失代理权、丧失行为能力；,,〔二〕继承开始后未确定继承人或者遗产管理人；,,〔三〕权利人被义务人或者其他人控制无法主张权利；,,〔四〕其他导致权利人不能主张权利的客观情形。,,3．诉讼时效中止的时间。为诉讼时效

54、期间的最后6个月。,,4．诉讼时效中止的法律效果。诉讼时效中止后，中止的期间不计入时效期间内，待中止事由消除后，时效期间继续进行，与中止前已经过的时效期间合并计入总的时效期间。,71,练习,4,[,案例,]2000,年,11,月,5,日甲借给乙五万元，约定,1,年后还。,2003,年,11,月,3,日遇车祸，昏迷住院，经抢救，于,11,月,10,日清醒并出院。诉讼时效如何计算？,,参考诉讼时效在,2003,年,11,月,13,日期满。,72,练习,5,[案情]王某于2006年4月2日向李某借款十万元，双方约定王某于次月2日前归还。借款期满，王某未如约还款，李某也未索要。2007年10月3日，李

55、某染病身亡，其继承人直到2021年3月1日才确定。两个月后，李某的继承人才猛然想起该债权的存在。那么此时李某对王某的该债权〔 〕 A。仍受保护，诉讼时效期间还有2年 B。仍受保护，诉讼时效期间还有8个月 C。仍受保护，诉讼时效期间还有4个月 D。不受保护，因为诉讼时效期间已过,,答案：C,73,第三节除斥期间,一、除斥期间的概念,,除斥期间，又称预定期间，指法律规定或者当事人依法确定的

56、的某些形成权的存续期间，期间届满后，权利归于消灭。,,如?合同法?第一百九十二条：“受赠人有以下情形之一的，赠与人可以撤销赠与：〔一〕严重侵害赠与人或者赠与人的近亲属；〔二〕对赠与人有扶养义务而不履行；〔三〕不履行赠与合同约定的义务。赠与人的撤销权，自知道或者应当知道撤销原因之日起一年内行使。〞,,又如可撤销民事行为中，撤销权人应在一年内行使。,74,,1．规定除斥期间，主要是为了社会公正和稳定利益。,,2．除斥期间适用于形成权。,,但应注意，并不是所有的形成权都规定除斥期间。,,3．除斥期间可以分为法定除斥期间与约定除斥期间。,,如?合同法?第95条：法律规定或者当事人约定解除权行使期限，期

57、限届满当事人不行使的，该权利消灭。法律没有规定或者当事人没有约定解除权行使期限，经对方催告后在合理期限内不行使的，该权利消灭。,75,特别关注,?合同法?第55条有以下情形之一的，撤销权消灭：〔一〕具有撤销权的当事人自知道或者应当知道撤销事由之日起一年内没有行使撤销权；〔二〕具有撤销权的当事人知道撤销事由后明确表示或者以自己的行为放弃撤销权。,,但?民通意见?第73条规定：可变更或者可撤销的民事行为，自行为成立时起超过一年当事人才请求变更或者撤销的，人民法院不予保护。,,发生冲突时，合同法优先适用。,76,练习,6,[例]甲向首饰店购置钻石戒指一枚，标签标明该钻石为“天然钻石〞，买回后经检验确

58、系人造钻石。甲遂屡次首饰店交涉，历时1年零6个月，未果。现甲应提起何种主张，法院才予支持。 A．主张合同无效 B。主张撤销买卖关系 C。主张违约责任 D。主张撤销买卖关系或违约责任,,答案：C,77,